Den 23.10.2008 kjøpte klager en brukt Mercedes Benz 318 CDI 2006-modell av innklagde, som fram til 29.01.2009 het Algaard AS. Prisen var kr 240.000,- og kilometerstanden var 234.000,-. Bilen ble solgt med en 3 måneders bruktbilgaranti, der innklagde skulle dekke arbeid og deler med 75 % 1. måned, 50 % 2. måned og 25 % 3. måned. Kjøpekontrakt er for øvrig fremlagt i saken.
I desember 2008 opplevde klager at bilen mistet trekkraften i motoren. Bilen ble derfor brakt inn til undersøkelse hos Bertel O. Steen Møre og Romsdal AS den 19.12.2008. Dette skjedde i overensstemmelse med innklagde. Verkstedet utførte en korttest og nullstilte parameter. Bilen ble testet og prøvekjørt, og syntes å være i orden igjen.
I mars 2009 skjedde derimot det samme på nytt. Bilen mistet trekkraft. Verkstedet gjennomførte en feilsøking og utførte diagnosetest. Det var registrert mange feil på CDI-systemet, og ledningsnett, samt sensorer, ble utmålt. Feilkodene ble slettet og bilen prøvekjørt flere ganger. Ladetrykksgiver og kabler ble skiftet. Bilen ble testet og funnet ok.
I mai 2009 kom derimot problemet med manglende trekkraft tilbake. Nok en gang ble bilen undersøkt hos Bertel O. Steen Møre og Romsdal AS, som utførte ny korttest og feilsøking den 13.05.2009. Denne gangen ble avgassventilen skiftet ut da denne var defekt.
Den 12.08.2009 fikk klager motorstopp, og bilen måtte fraktes med bergingsbil til verkstedet. Korttesten avdekket ingen feilkoder. Jord – og plusskabel ble demontert og kontakter rengjort. Batteriet viste seg å være defekt og dette ble skiftet. 08.01.2010 fikk klager på ny motorstopp med bilen, og måtte få bilen fraktet til Bertel O. Steen Møre og Romsdal AS. Verkstedet gjennomførte korttest og nullet ut feilkodene. Det ble også konstatert at glødepluggene var defekte. Klager hentet ut bilen den 14.01.2010, men forklarer at etter kun 100 meters kjøring fikk bilen på ny feilmelding og at motoren kuttet effekten. Bilens kilometerstand var på dette tidspunktet 252.514.
Den 16.01.2010 framsatte klager krav om heving av kjøpet overfor innklagde. Klager krevde samtidig erstatning for de verkstedbesøkene han hadde måttet betale for, samt kostnader til veiavgift, leiebil og bilberging. Innklagde motsatte seg ikke heving, men avviste erstatningskravet, og krevde samtidig et nyttefradrag på kr 4,- pr. kilometer.
Partene hadde etter dette en del korrespondanse rundt beregningen av nyttefradradraget, og øvrige forhold ved et eventuelt hevingsoppgjør, uten å komme til enighet. Det siste tilbudet framsatt fra innklagde den 28.06.2010, innebar et nyttefradrag tilsvarende kr 2,50,- pr. kilometer og rentegodtgjørelse for klager fra betalingsdato. Innklagde krevde dog at eventuelle skader på bilen ble trukket fra i oppgjøret, og de avviste fortsatt klagers erstatningskrav. Klager var av den oppfatning at nyttefradraget fortsatt lå for høyt og kunne ikke akseptere tilbudet.
Klager viser til den omfattende verkstedhistorikken, og at bilen har hatt problemer med dårlig trekkraft helt siden kjøpsdato. Til tross for gjentatte utbedringsforsøk har ikke innklagde lyktes med å rette feilen. Derfor krever klager heving av kjøpet, samt erstatning for kostnader han har blitt påført som følge av mangelen. Dette innebærer 3 verkstedfakturaer på til sammen kr 6.916,-, kostnader til leiebil på kr 7.500,-, veiavgift på kr 2.740,- og egenandel på bilberging på kr 500,-.
Når det gjelder selve hevingsoppgjøret anfører klager at det ikke er rettslig grunnlag for å legge til grunn et høyere nyttefradrag enn kr 1,50 pr. kilometer. Tidligere praksis både hos Forbrukertvistutvalget og domstolene viser at det ved utmåling av nyttevederlaget er blitt operert med en sats som varierer mellom kr 0,75,- og 1,65,- pr. kilometer. Klager har i tillegg hatt mye ulemper ved bilen knyttet til hyppige verkstedbesøk, noe som må hensyntas ved nyttevurderingen. Klager har kun brukt bilen til private formål og ikke i næringsvirksomhet.
Innklagde avviser klagers erstatningskrav, men har akseptert heving av kjøpet. Innklagde er allikevel uenig i den beregningen klager har lagt til grunn når det gjelder nyttevederlaget. Bilen er en stor varebil med utpreget nytteverdi, i motsetning til en vanlig personbil. Klager har også oppgitt til innklagde at bilen er blitt benyttet i næringsvirksomhet. Bilen er dessuten blitt kjørt 18.000 kilometer på 14 måneder av klager, noe som viser at han har hatt stor nytte av den. Det er således rimelig at nyttefradraget som et minimum settes til kr 2,50,- pr kilometer. Dette er også i tråd med tidligere praksis hos Forbrukertvistutvalget. Eventuelle skader på bilen ved innlevering må også trekkes fra i hevingsoppgjøret.
Forbrukertvistutvalget går i sakssammendraget ikke nærmere inn på partenes anførsler enn det som fremgår ovenfor. Utvalget har mottatt samtlige saksdokumenter og har satt seg inn i disse.
II. Sakens gang. Påstand.
Saken ble ved klage av 05.05.2010 brakt inn for Forbrukerrådets kontor i Trondheim, som den 02.06.2010 første gang henvendte seg skriftlig til innklagde. Saken ble henlagt som uforlikt ved kontorets brev av 06.09.2010, og klagerens begjæring om innbringelse for Forbrukertvistutvalget er datert 07.09 s.å. og er rettidig. Oversendelse fra Forbrukerrådet til Forbrukertvistutvalget skjedde ved ekspedisjon av 01.10.2010.
Klageren har nedlagt påstand om at innklagde skal betale han kr 257.656,- i totalt hevingsoppgjør. Dette inkluderer også krav om erstatning på til sammen kr 17.656,-, samt renter.
Saken ble lagt frem i Forbrukertvistutvalgets møte den: 29.11.2010.
III. Utvalget ser slik på saken:
Saken gjelder et kjøp mellom en næringsdrivende og en forbruker, og forholdet reguleres derfor av forbrukerkjøpsloven av 21. juni 2002 nr 34 (forbrukerkjøpsloven), jf lovens § 1.
Det følger av forbrukerkjøpsloven § 15 første ledd at tingen skal være i samsvar med de krav til art, mengde, kvalitet, andre egenskaper og innpakning som følger av avtalen. Videre følger det av forbrukerkjøpsloven § 15 andre ledd bokstav b) at tingen skal svare til det som forbrukeren har grunn til å forvente ved kjøp av en slik ting når det gjelder holdbarhet og andre egenskaper. Hvorvidt tingen er mangelfull skal vurderes ut i fra forholdene ved leveringen, jf. forbrukerkjøpsloven § 18, 1. ledd, jf. § 14 og § 7.
Partene synes å være enige om at manglende trekkraft i bilens motor utgjør en mangel. Utvalget går således ikke nærmere inn på dette spørsmålet.
Klager krever erstatning for kostnader han har hatt som følge av mangelen ved bilen, jf. forbrukerkjøpsloven § 33. Utgifter til leiebil på kr 7.500,- er ikke dokumentert, og kan således ikke tas til følge. Når det gjelder betaling av veiavgiften, er ikke dette er kostnad som følge av mangelen ved bilen, men en kostnad som klager ville hatt selv med en feilfri bil. Kostnaden kan derfor ikke kreves erstattet. Verkstedkostnadene som knytter seg til feilsøking og utbedring av problemet med manglende trekk i motoren, må anse som reklamasjonsarbeider og skal ikke belastes klager. Etter utvalgets oppfatning kan derimot ikke klager kreve erstattet faktura nummer 38 31-00889 som gjelder montering av antenne. Klager har heller ikke på noe tidspunkt anført dette som en mangel. Faktura nummer 38 31-02102 og 38 31-00890 skal derimot klager ha erstatning for. Disse fakturaene beløper seg til kr 4.510,-. I tillegg har klager krav på å få erstattet egenandelen knyttet til bilberging på kr 500,-.
Klager krever heving av kjøpet. Heving av kjøpet krever at mangelen ikke er uvesentlig, jf. forbrukerkjøpsloven § 32. I dette tilfellet mangler bilens motor normal yteevne, og dette må anses å være en vesentlig mangel.
Slik utvalget forstår innklagde har de også akseptert heving av kjøpet, men de stiller bl.a. som vilkår at eventuelle skader på bilen skal trekkes fra i oppgjøret. Utvalget kan ikke treffe et vedtak med en slik forutsetning. I henhold til forbrukerkjøpsloven § 51 mister kjøper sin rett til heving hvis gjenstanden ikke kan returneres tilbake i vesentlig samme stand og mengde som på kjøpstidspunktet. Dette gjelder allikevel ikke der årsaken til at det er umulig å tilbakelevere tingen i vesentlig samme stand og mengde er tingens egen beskaffenhet eller annet forhold som ikke beror på forbrukeren, jf forbrukerkjøpsloven § 51 første ledd litra a). Utvalget kan ikke se at det er holdepunkter i saken for at bilen skal være skadet eller verdiforringet som følge av forhold på klagers side, og innklagdes anførsel om et potensielt fradrag for skader kan ikke tas til følge.
Virkningene av heving er at partenes plikt til å oppfylle avtalen faller bort og at mottatte ytelser skal returneres, jfr forbrukerkjøpsloven § 49, første og annet ledd. I kjøpekontrakten står kjøpesummen oppgitt til kr 245.000,-, men ut i fra partenes anførsler synes det klart at reell kjøpesum var kr 240.000,-. Hvordan kjøpsgjenstanden skal tilbakeføres er ikke avklart i lovteksten i fkl § 49, men i NOU 1993:27 s 149 står det at «Kjøperen må normalt kunne nøye seg med å stille gjenstanden til selgerens disposisjon på sin egen bopel. Han plikter således ikke å besørge og bekoste den sendt tilbake til selgeren». Utvalget ser ingen grunn til å avvike fra utgangspunktet i denne saken, og det vil være tilstrekkelig at klager stille bilen til innklagdes disposisjon på sin egen bopel.
Heves kjøpet, skal forbrukeren godskrive selgeren avkastning som han eller hun har hatt av tingen, og gi rimelig vederlag for vesentlig nytte han eller hun ellers har hatt av den, jf. forbrukerkjøpsloven § 50, første ledd. I Ot.prp.nr.44 (2001-2002) s 197 – 198, vises det til at en nettonyttevurdering må legges til grunn, og at det må tas hensyn til de ulemper manglene har medført for kjøperen.
Det er på det rene at klager har blitt påført en god del ulemper ved å måtte bringe bilen inn til verksted gjentatte ganger, og således vært uten mulighet til å benytte bilen i perioder. At bilen er en varebil, og i følge innklagde derfor i seg selv må anses som et rent «nyttekjøretøy», er etter utvalgets syn ikke riktig. Hvilken nytte kjøper har hatt av bilen må vurderes konkret i den enkelte sak. Klager har anført at bilen ikke er blitt benyttet i næringsvirksomhet, til tross for at han i brev av 16.01.2010 skriver at han er avhengig av bilen til privat næring. Det fremstår allikevel som usikkert i hvor stor grad klager rent faktisk har brukt bilen til annet enn personlige formål. Utvalget kan således ikke se at dette kan tillegges særlig vekt i nyttevurderingen.
Kjørelengden siden kjøpsdato, samt hvor lenge kjøper har eid bilen, vil være vesentlige momenter ved nyttevurderingen. Det fremgår ikke av sakens faktum hvorvidt bilen er blitt kjørt ytterligere med etter verkstedoppholdet i januar 2010, og utvalget legger derfor til grunn at bilen har blitt kjørt ca 18.000 kilometer siden kjøpsdato. Klager hadde eid bilen i ca 14 måneder da hevingskravet ble framsatt. På bakgrunn av dette er utvalget av den oppfatning at klager har hatt vesentlig nytte av bilen, og at det må fastsettes et fradrag etter forbrukerkjøpsloven § 50 første ledd.
I Rt-2002-173, som gjaldt heving av kjøp av møbler etter tilsvarende bestemmelser i kjøpsloven, uttales det at «den årlige nytten vil videre være avhengig av den normale brukstid for den aktuelle type salgsgjenstander. Et ytterpunkt vil her være den fysiske levealder ved normal bruk. Men denne levealder bør justeres ut fra den brukstid som slike gjenstander har i praksis». Ved heving av bilkjøp har derimot Forbrukertvistutvalget i tidligere praksis ofte fastsatt et beløp pr. kjørte kilometer, i stedet for en slik brukstidsberegning som Høyesterett legger opp til. Dette fordi gjennomsnittelig levetid på en bil avhenger av mange forskjellige forhold, og en slik beregning ville derfor bli beheftet med stor usikkerhet. Praksis i Forbrukertvistutvalget varierer mellom kr 1,- og 2,- pr. kjørte kilometer, jf. bl.a. FTU-sak 2009/2 (FTU-2009-2), 2009/483 (FTU-2009-483) og 2009/1209 (FTU-2009-1209). Sak 2009/483 (FTU-2009-483) er spesielt interessant da den gjaldt heving av en ny Mercedes Benz C220 CDI 2003-modell. Utvalget kom i denne saken til at bruksfradraget burde settes til kr 2,- pr. kilometer, bl.a. fordi bilen var 6 år gammel på hevingstidspunktet, og hadde kjørt 60.000 kilometer.
Etter en samlet vurdering har utvalget kommet til at nyttefradraget i vår sak settes til kr 32.000,-, som tilsvarer ca kr 1,75,- pr. kjørte kilometer.
Det følger av forbrukerkjøpsloven § 50 andre ledd at dersom selgeren skal betale kjøpesummen tilbake, plikter selgeren å betale renter etter lov 17. desember 1976 nr. 100 om renter ved forsinket betaling m.m. fra den dag forbrukeren reklamerte på mangelen. Dersom forbrukeren avkreves vederlag for nytten av gjenstanden etter første ledd, plikter selgeren likevel å betale slik rente fra den dag selgeren mottok betalingen. Utvalget legger til grunn at betalingen skjedde ved overtakelsen, altså den 23.10.2008, og klager kan kreve renter fra denne datoen og fram til tilbakebetaling skjer. Renter av kjøpesummen på kr 240.000,- utgjør pr. dags dato kr 47.085,-.
Det totale beløpet klager er berettiget til pr. i dag er således kr 260.095,-, inkludert erstatningen på kr 5.010,-. Dette beløpet overstiger derimot klagers påstand slik denne er fremsatt overfor utvalget. Utvalget er bundet av partenes påstander, jf. forbrukertvistloven § 7 fjerde ledd og kan derfor ikke tilkjenne klager mer enn hans totale krav på kr 257.656,-.
På bakgrunn av dette plikter innklagde å betale klager kr 257.656,-, mot at bilen stilles til innklagdes disposisjon.
IV. KONKLUSJON
Forbrukertvistutvalget fatter slikt
Vedtak:
Bertel O. Steen Bergen AS plikter å betale kr 257.656,-, kronertohundreogfemtisyvtusensekshundreogfemtiseks – 00/100, til Roger Hatle, mot at bilen stilles til Bertel O. Steen Bergen AS sin disposisjon.
Oppfyllelsesfristen er 4 – fire – uker fra vedtakets forkynnelse.
Vedtaket er enstemmig.